徐万龙：先行行为保证人类型之否定
作者/编者：徐万龙
作者单位：
创作年代：2019
出处/来源：Wells-燕大元照
学科分类：刑法学
文献语种：中文
摘要
先行行为理论的法理依据有三，即“实用主义的考量”“行为规范效力的坚持”与“自由成本的负担”。然而，三者都经不起推敲。“实用主义的考量”实无必要，因为“可罚性漏洞”并不存在，“正当防卫时间轴线的延长”亦无须借助先行行为理论，不作为在存在论上也不是“无”。“行为规范效力的坚持”的观点站不住脚，在行为规范被违反之后，继续坚持规范效力的方式应当是适用制裁规范，而非创设、适用另一个行为规范（保证人义务）。“自由成本的负担”的见解也存在疑问，当先行行为制造了法所不容许的风险时，直接将整个因果流程的风险与风险实现结果归责于先行行为即可，而此种归责一旦实现，行为人就完全负担了自由的成本。因此，因果的先行行为理论、规范的先行行为理论以及两者的折中理论都应被彻底地否定。
关键词：
法学
刑法
专题研究
先行行为
保证人地位
保证人义务
刑事法评论
北京大学
正文
17、徐万龙：先行行为保证人类型之否定.pdf 备注
文献为PDF格式，中文，共37页，本文献为北京大学刑事法治研究中心《刑事法评论》第42卷，"专题研究"栏目之单篇论文。作者系北京大学法学院博士研究生、德国维尔茨堡大学法学院博士研究生。
