李淼:赌博罪的法教义学重构

作者/编者:李淼
作者单位:
创作年代:2020
出处/来源:Wells-燕大元照
学科分类:刑法学
文献语种:中文

摘要

赌博行为的非罪化及其作为法定犯的转型均存在问题,对之应坚持有限的犯罪化思路,并结合赌博罪的保护法益有针对性地予以规制。通说认为赌博罪的保护法益为对社会道德风尚的维护,该说有使刑法沦为公民道德教化工具的风险;从被害人合意等法理来看,认为本罪保护个人财产法益的观点亦不可行。因此,笔者从本罪的实质法益与形式法益层面出发,论证本罪的保护法益应为社会经济秩序。由此,本罪中所处罚的常业赌博类型显不合理,应将本罪中的“聚众性”要素解释为《刑法》第303条第1款中两种行为类型的共有构成要件要素,使得应受处罚的两种行为类型分别为聚众赌博与常业聚众赌博。确定赌博罪的保护法益为社会经济秩序,有助于解决赌博罪与开设赌场罪的界分难题,对跨境赌博管辖问题的处理也能够起到指导作用。

关键词: 法学 刑法 刑法学 刑事法 刑事法理论 刑事法评论 北京大学

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备注

文献为PDF格式,中文,共45页,本文献为北京大学刑事法治研究中心《刑事法评论》第43卷,"专题研究"栏目之单篇论文。作者系清华大学法学院博士研究生。

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