沈海平:法律思维与法律方法初论——以定罪量刑为中心

作者/编者:沈海平
作者单位:
创作年代:2019
出处/来源:Wells-燕大元照
学科分类:刑法学
文献语种:中文

摘要

法律思维是一种法律职业操作技术,与法教义学密切相关,对于实现法治具有多重功能意义。“究竟有没有法律思维”这一争论背后,实质上是形式理性与实质理性的矛盾冲突的反映。法律思维为法律方法服务,落脚点在于法律方法。法律方法的存在是为了解决事实与规范间的不对称问题。法律方法不可能完全客观化,司法过程中价值判断不可避免。将法规范应用于具体案件事实,采用的是涵摄模式。为保证涵摄模式的恰当运作,需要研究在司法裁判中,如何发现法规范,如何将案件事实契入法规范的内在结构。在用法规范处理事实时,需要对法进行解释。解释的过程是“发现”法律的过程,也是法律续造的过程。司法既涉及法律方法论,又涉及法律论证理论。法律论证理论关乎司法判决的证立,是一个法哲学意义上的,乃至跨学科的宏大命题。

关键词: 法学 刑法 刑法方法论 法律思维 刑事法评论 北京大学

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备注

文献为PDF格式,中文,共64页,本文献为北京大学刑事法治研究中心《刑事法评论》第42卷,"刑法方法论"栏目之单篇论文。作者系国家检察官学院教授。

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